{\rtf1\ansi\ansicpg1252\uc1 \deff0\deflang1033\deflangfe1031{\fonttbl{\f0\froman\fcharset0\fprq2{\*\panose 02020603050405020304}Times New Roman;}{\f3\froman\fcharset2\fprq2{\*\panose 05050102010706020507}Symbol;}{\f5\fswiss\fcharset0\fprq2{\*\panose 020b0604020202020204}HELVETICA;}{\f17\froman\fcharset238\fprq2 Times New Roman CE;}{\f18\froman\fcharset204\fprq2 Times New Roman Cyr;}{\f20\froman\fcharset161\fprq2 Times New Roman Greek;}{\f21\froman\fcharset162\fprq2 Times New Roman Tur;}{\f22\froman\fcharset186\fprq2 Times New Roman Baltic;}{\f47\fswiss\fcharset238\fprq2 HELVETICA CE;}{\f48\fswiss\fcharset204\fprq2 HELVETICA Cyr;}{\f50\fswiss\fcharset161\fprq2 HELVETICA Greek;}{\f51\fswiss\fcharset162\fprq2 HELVETICA Tur;}{\f52\fswiss\fcharset186\fprq2 HELVETICA 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Tschentscher, LL.M.}{\creatim\yr2000\mo12\dy4\hr18\min57}{\revtim\yr2000\mo12\dy4\hr18\min58}{\version1}{\edmins0}{\nofpages1}{\nofwords28}{\nofchars162}{\*\manager Prof. Dr. Axel Tschentscher, LL.M., M.A.}{\*\company Universit\'e4t Bern}{\nofcharsws198}{\vern113}}\paperw11906\paperh16838\margl1417\margr1417\margt1417\margb1134 \deftab708\widowctrl\ftnbj\aenddoc\hyphhotz425\formshade\viewkind1\viewscale80\viewzk2\pgbrdrhead\pgbrdrfoot \fet0{\*\template C:\\Eigene Dateien\\Vorlagen97\\Dfr.dot}\sectd \linex0\headery709\footery709\colsx709\endnhere\sectdefaultcl {\*\pnseclvl1\pnucrm\pnstart1\pnindent720\pnhang{\pntxta .}}{\*\pnseclvl2\pnucltr\pnstart1\pnindent720\pnhang{\pntxta .}}{\*\pnseclvl3\pndec\pnstart1\pnindent720\pnhang{\pntxta .}}{\*\pnseclvl4\pnlcltr\pnstart1\pnindent720\pnhang{\pntxta )}}{\*\pnseclvl5\pndec\pnstart1\pnindent720\pnhang{\pntxtb (}{\pntxta )}}{\*\pnseclvl6\pnlcltr\pnstart1\pnindent720\pnhang{\pntxtb (}{\pntxta )}}{\*\pnseclvl7\pnlcrm\pnstart1\pnindent720\pnhang{\pntxtb (}{\pntxta )}}{\*\pnseclvl8\pnlcltr\pnstart1\pnindent720\pnhang{\pntxtb (}{\pntxta )}}{\*\pnseclvl9\pnlcrm\pnstart1\pnindent720\pnhang{\pntxtb (}{\pntxta )}}\pard\plain \s20\qc\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \b\f5\lang1031\cgrid {BGE 126 V 134\par }\pard\plain \s35\qc\sb120\sa120\widctlpar\adjustright \b\f5\lang1031\cgrid {Bundesgericht\par }\pard\plain \s36\qc\sb120\sa120\widctlpar\adjustright \b\f5\lang1031\cgrid {Urteil\par }\pard\plain \s37\qc\sb120\sa120\widctlpar\adjustright \b\f5\lang1031\cgrid {XX. Monat? html\par }\pard\plain \s24\qc\sb360\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \b\f5\lang1031\cgrid {25. Auszug aus dem Urteil vom 31. Januar 2000 i. S. C. und M. gegen Arbeitslosenkasse des Kantons Z\u252\'9frich und Sozialversicherungsgericht des Kantons Z\u252\'9frich\par }\pard\plain \s25\qc\sb360\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \b\f5\lang1031\cgrid {Regeste\par }\pard\plain \s19\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \b\f5\lang1031\cgrid {Art. 51 Abs. 2 AVIG: Ausschluss vom Anspruch auf Insolvenzentsch\u228\'8adigung.\par }\pard\plain \s19\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \b\f5\lang1031\cgrid {- Der Ausschluss vom Anspruch auf Insolvenzentsch\u228\'8adigung nach Massgabe von Art. 51 Abs. 2 AVIG f\u228\'8allt auch f\u252\'9fr Zeiten nach dem Ausscheiden aus dem Verwaltungsrat in Betracht, wenn die finanziellen Schwierigkeiten, die schliesslich zum Konkurs gef\u252\'9fhrt haben, schon vorher bestanden und das Arbeitsverh\u228\'8altnis weiterdauert.\par }\pard\plain \s25\qc\sb360\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \b\f5\lang1031\cgrid {{\*\bkmkstart Votum}{\*\bkmkstart Opinion}{\pard \brdrb \brdrs\brdrw10\brsp20 {\fs4\~}\par \pard}{\*\bkmkstart BGE_126_V_134_135}{\b\super Seite 135:}{\par }Aus den Erw\u228\'8agungen:\par }\pard\plain \s27\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \f5\lang1031\cgrid {2. Nach Art. 51 Abs. 1 lit. a AVIG haben beitragspflichtige Arbeitnehmer von Arbeitgebern, die in der Schweiz der Zwangsvollstreckung unterliegen oder in der Schweiz Arbeitnehmer besch\u228\'8aftigen, Anspruch auf Insolvenzentsch\u228\'8adigung, wenn gegen ihren Arbeitgeber der Konkurs er\u246\'9affnet wird und ihnen in diesem Zeitpunkt Lohnforderungen zustehen.\par }\pard\plain \s23\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \f5\lang1031\cgrid {Keinen Anspruch auf Insolvenzentsch\u228\'8adigung haben laut Abs. 2 derselben Bestimmung, in Kraft seit 1. Januar 1996, Personen, die in ihrer Eigenschaft als Gesellschafter, als finanziell am Betrieb Beteiligte oder als Mitglieder eines obersten betrieblichen Entscheidungsgremiums die Entscheidungen des Arbeitgebers bestimmen oder massgeblich beeinflussen k\u246\'9annen, sowie ihre mitarbeitenden Ehegatten.\par }\pard\plain \s23\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \f5\lang1031\cgrid {Die Insolvenzentsch\u228\'8adigung deckt Lohnforderungen f\u252\'9fr die letzten sechs Monate (bis 31. Dezember 1995: drei Monate) des Arbeitsverh\u228\'8altnisses, f\u252\'9fr jeden Monat jedoch nur bis zum H\u246\'9achstbetrag nach Art. 3 Abs. 1 AVIG (Art. 52 Abs. 1 Satz 1 AVIG in der ab 1. Januar 1996 geltenden Fassung).\par }\pard\plain \s27\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \f5\lang1031\cgrid {4. Zu pr\u252\'9ffen ist zun\u228\'8achst, ob das AVIG in seiner alten, bis Ende 1995 geltenden Fassung oder aber der am 1. Januar 1996 in Kraft getretene Art. 51 Abs. 2 AVIG anwendbar ist, somit die Frage nach der intertemporalrechtlichen Anwendbarkeit der neuen Gesetzesbestimmung.\par }\pard\plain \s23\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \f5\lang1031\cgrid {a) Nach der Rechtsprechung ist eine gesetzliche Ordnung dann r\u252\'9fckwirkend, wenn sie auf Sachverhalte angewendet wird, die sich abschliessend vor Inkrafttreten des neuen Rechts verwirklicht haben. Eine solche R\u252\'9fckwirkung ist ohne ausdr\u252\'9fckliche gesetzliche Grundlage nur m\u246\'9aglich, wenn sich die R\u252\'9fckwirkung aus dem Gesetzesinhalt als klar gewollt ergibt und wenn sie durch triftige Gr\u252\'9fnde veranlasst und zeitlich beschr\u228\'8ankt ist (BGE 122 V 408 Erw. 3b/aa, BGE 120 V 329 Erw. 8b, je mit Hinweisen). Von dieser R\u252\'9fckwirkung im eigentlichen Sinne zu unterscheiden ist die so genannte unechte R\u252\'9fckwirkung. Hier findet das neue Recht - gest\u252\'9ftzt auf Sachverhalte, die fr\u252\'9fher eingetreten sind und noch andauern - lediglich f\u252\'9fr die Zeit seit Inkrafttreten (ex nunc et pro futuro) Anwendung. Diese R\u252\'9fckwirkung ist bei kantonalen Erlassen und bundesrechtlichen Verordnungen grunds\u228\'8atzlich als zul\u228\'8assig zu erachten, sofern ihr nicht wohlerworbene Rechte entgegenstehen (BGE 124 III 271 Erw. 4e, BGE 122 II 124 Erw. 3b/dd, BGE 122 V 8 Erw. 3a, 408 Erw. 3b/aa,{\*\bkmkend BGE_126_V_134_135} {\pard \brdrb \brdrs\brdrw10\brsp20 {\fs4\~}\par \pard}{\*\bkmkstart BGE_126_V_134_136}{\b\super Seite 136:}{\par }je mit Hinweisen). Sieht hingegen ein Bundesgesetz ausdr\u252\'9fcklich oder sinngem\u228\'8ass die unechte R\u252\'9fckwirkung vor oder untersagt es eine solche, ist diese Anordnung gem\u228\'8ass Art. 113 Abs. 3 und 114bis Abs. 3 aBV f\u252\'9fr den Richter zum Vornherein verbindlich und kann nicht \u252\'9fberpr\u252\'9fft werden. Ob einer neuen bundesgesetzlichen Bestimmung die Bedeutung unechter R\u252\'9fckwirkung zukommt, muss sich aus dem Wortlaut (insbesondere der \u220\'86bergangsbestimmungen), der sinngem\u228\'8assen Auslegung oder durch L\u252\'9fckenf\u252\'9fllung ergeben (BGE 122 V 8 Erw. 3a mit Hinweis).\par }\pard\plain \s23\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \f5\lang1031\cgrid {b) Das Eidg. Versicherungsgericht hat in seiner Rechtsprechung - in \u220\'86bereinstimmung mit jener des Bundesgerichts und der Doktrin - immer wieder den intertemporalen Grundsatz best\u228\'8atigt, dass der Beurteilung einer Sache jene Rechtsnormen zu Grunde zu legen sind, die in Geltung standen, als sich der zu den materiellen Rechtsfolgen f\u252\'9fhrende und somit rechtserhebliche Sachverhalt verwirklichte (vgl. BGE 125 V 128 Erw. 1, BGE 123 V 28 Erw. 3a, BGE 122 V 36 Erw. 1 mit Hinweis). Bei zusammengesetzten Tatbest\u228\'8anden, d.h. bei Rechtsnormen, welche den Eintritt der in ihr vorgesehenen Rechtsfolge von der Verwirklichung mehrerer subsumtionsrelevanter Sachverhaltselemente abh\u228\'8angig machen, hat die Rechtsprechung erkannt, dass f\u252\'9fr die Entscheidung der intertemporalrechtlichen Anwendbarkeit massgeblich ist, unter der Herrschaft welcher Norm sich der Sachverhaltskomplex schwergewichtig, \u252\'9fberwiegend ereignet hat (BGE 123 V 28 Erw. 3a; AHI 1995 S. 3 ff., 1994 S. 140 f. Erw. 5, je mit Hinweisen).\par }\pard\plain \s23\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \f5\lang1031\cgrid {c) Bei diesen Regeln handelt es sich um Richtlinien, die nicht stereotyp anzuwenden sind. Vielmehr entscheidet sich auch die Frage der intertemporalrechtlichen Geltung einer Norm prim\u228\'8ar nach den allgemein anerkannten Auslegungsgrunds\u228\'8atzen (BGE 123 V 29 Erw. 3b).\par }\pard\plain \s27\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \f5\lang1031\cgrid {5. a) Art. 51 Abs. 2 AVIG schliesst einen bestimmten Kreis von Arbeitnehmerinnen und Arbeitnehmern und damit von Versicherten im Sinne des Arbeitslosenversicherungsrechts (Art. 2 Abs. 1 AVIG) vom Anspruch auf Insolvenzentsch\u228\'8adigung aus. Demgegen\u252\'9fber waren die in dieser Bestimmung genannten Personengruppen unter dem alten, bis 31. Dezember 1995 g\u252\'9fltig gewesenen Recht nicht grunds\u228\'8atzlich von der Anspruchsberechtigung ausgeschlossen (BGE 112 V 55; ARV 1986 Nr. 14 S. 53; Botschaft des Bundesrates zur zweiten Teilrevision des AVIG, BBl 1994 I 361, 379). Diese Schlechterstellung einer bestimmten Kategorie von an sich Versicherten spricht gegen die r\u252\'9fckwirkende Anwendung des{\*\bkmkend BGE_126_V_134_136} {\pard \brdrb \brdrs\brdrw10\brsp20 {\fs4\~}\par \pard}{\*\bkmkstart BGE_126_V_134_137}{\b\super Seite 137:}{\par }Art. 51 Abs. 2 AVIG in dem Sinne, dass es f\u252\'9fr die intertemporalrechtliche Frage einzig auf den Zeitpunkt der Konkurser\u246\'9affnung ankommen k\u246\'9annte. Es kommt dazu, dass das Datum des Konkurserkenntnisses oft von Zuf\u228\'8alligkeiten abh\u228\'8angt, auf welche die Versicherten praktisch keinen Einfluss haben (vgl. BGE 114 V 58 Erw. 3c). Dieser Gesichtspunkt hat in Art. 52 Abs. 1 AVIG (in den ab 1. Januar 1992 geltenden Fassungen) seinen Niederschlag gefunden, indem f\u252\'9fr die zeitliche Bemessung der Insolvenzentsch\u228\'8adigung nicht, wie unter fr\u252\'9fherem Recht, der Tag der Konkurser\u246\'9affnung (vgl. BGE 114 V 56), sondern der Zeitpunkt der Beendigung des Arbeitsverh\u228\'8altnisses massgebend ist (vgl. BGE 119 V 61 Erw. 4b). Auf Grund der vorstehenden Ausf\u252\'9fhrungen widerspricht es Bundesrecht, f\u252\'9fr die Frage nach der intertemporalen Geltung des Art. 51 Abs. 2 AVIG einzig auf den - mehr oder weniger zuf\u228\'8alligen - Zeitpunkt der Konkurser\u246\'9affnung abzustellen. Vielmehr sind weitere Umst\u228\'8ande mit zuber\u252\'9fcksichtigen, insbesondere der Zeitpunkt des Eintritts der Insolvenz des Arbeitgebers, welcher nicht mit dem Konkurs zusammenfallen muss, und der Beendigung des Arbeitsverh\u228\'8altnisses (BGE 114 V 59 Erw. 3d).\par }\pard\plain \s23\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \f5\lang1031\cgrid {b) Die Vorinstanz hat erwogen, dass der Beschwerdef\u252\'9fhrer per 12. November 1995 aus dem Verwaltungsrat der Arbeitgeberin ausgeschieden ist, dies ungeachtet des Umstandes, dass die \u196\'80nderung im Handelsregister nicht eingetragen worden ist. Das Eidg. Versicherungsgericht hat bisher offen gelassen, ob es im Rahmen des Art. 51 Abs. 2 AVIG auf den Zeitpunkt des tats\u228\'8achlichen R\u252\'9fcktritts oder auf die L\u246\'9aschung im Handelsregister ankommt (unver\u246\'9affentlichtes Urteil G. vom 12. Mai 1998). Diese Frage ist nunmehr entsprechend der Praxis zur Haftbarkeit der Verwaltungsr\u228\'8ate f\u252\'9fr Schadenersatz nach Art. 52 AHVG zu beantworten. Eine parallele Betrachtungsweise dr\u228\'8angt sich auf, weil es in beiden Bereichen um die Frage geht, bis wann der Verwaltungsrat tats\u228\'8achlich auf die T\u228\'8atigkeit der Gesellschaft Einfluss nehmen kann. Dies ist der Zeitpunkt des effektiven R\u252\'9fcktritts, welcher unmittelbar wirksam ist, und nicht die L\u246\'9aschung im Handelsregister oder das Datum der Publikation im Schweizerischen Handelsamtsblatt (BGE 112 V 5 Erw. 3c mit Hinweisen; vgl. FORSTMOSER, Die aktienrechtliche Verantwortlichkeit, 2. Aufl., S. 238 Rz. 769; THOMAS NUSSBAUMER, Die Haftung des Verwaltungsrates nach Art. 52 AHVG, in: AJP 1996 S. 1081; JEAN-MAURICE FR\u201\'83SARD, La responsabilit\u233\'8e de l'employeur pour le non-paiement de cotisations d'assurances sociales selon l'art. 52 LAVS, in: SVZ 1987 S. 11).{\*\bkmkend BGE_126_V_134_137}\par }\pard\plain \s23\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \f5\lang1031\cgrid {{\pard \brdrb \brdrs\brdrw10\brsp20 {\fs4\~}\par \pard}{\*\bkmkstart BGE_126_V_134_138}{\b\super Seite 138:}{\par }c) Die massgebliche Einflussm\u246\'9aglichkeit als Verwaltungsrat als wesentliches Sachverhaltselement hat sich demzufolge vorliegend vor dem 1. Januar 1996 verwirklicht. Ebenso haben die finanziellen Schwierigkeiten, die schliesslich zum Konkurs gef\u252\'9fhrt haben, bereits beim Austritt aus dem Verwaltungsrat und somit vor dem 1. Januar 1996 bestanden, wurde doch bereits im Schreiben der I. AG vom 22. November 1995 erw\u228\'8ahnt, dass m\u246\'9aglicherweise die Bilanz der Arbeitgeberfirma hinterlegt werden m\u252\'9fsse, und erfolgte die K\u252\'9fndigung am 28. November 1995 aus wirtschaftlichen Gr\u252\'9fnden. Der Beschwerdef\u252\'9fhrer \u228\'8ausserte denn auch in seinem R\u252\'9fcktrittsschreiben vom 12. November 1995, vom bevorstehenden Verkauf der Firma geh\u246\'9art zu haben. Bis ins Jahr 1996 hinein, n\u228\'8amlich bis 20. Februar 1996 und somit bis einen Tag vor der Konkurser\u246\'9affnung, dauerte indessen sein Arbeitsverh\u228\'8altnis als Bauf\u252\'9fhrer. Wohl fiel demzufolge der Zeitraum der Einflussm\u246\'9aglichkeit des Beschwerdef\u252\'9fhrers ins Jahr 1995 (10. Februar bis 12. November 1995) und war der in Art. 51 Abs. 2 AVIG angesprochene Sachverhalt an sich vor dem 1. Januar 1996 abgeschlossen, doch dauerten die Folgen, n\u228\'8amlich die misslichen finanziellen Verh\u228\'8altnisse, die schliesslich zum Konkurs f\u252\'9fhrten und f\u252\'9fr die ein in der Firma selber mitarbeitender Verwaltungsrat ohne weitere Pr\u252\'9ffung seiner effektiven Einflussm\u246\'9aglichkeiten einzustehen hat (vgl. ARV 1997 Nr. 41 S. 226 Erw. 1b), \u252\'9fber den Austritt aus dem Verwaltungsrat an. Dieser Sachverhalt ist nach den erw\u228\'8ahnten Grunds\u228\'8atzen der unechten R\u252\'9fckwirkung auch unter der Herrschaft des neuen Art. 51 Abs. 2 AVIG zu ber\u252\'9fcksichtigen. Der Beschwerdef\u252\'9fhrer hat daher ab 1. Januar 1996 f\u252\'9fr den vorher verwirklichten Sachverhalt einzustehen.\par }\pard\plain \s23\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \f5\lang1031\cgrid {d) Zusammenfassend l\u228\'8asst sich festhalten, dass in \u220\'86bereinstimmung mit den Verf\u252\'9fgungen der Arbeitslosenkasse und dem vorinstanzlichen Entscheid ein Anspruch auf Insolvenzentsch\u228\'8adigung zu verneinen ist, soweit es um Lohn ab 1. Januar 1996 geht. Wie aus den Akten hervorgeht, sind vorliegend jedoch auch L\u246\'9ahne f\u252\'9fr das Jahr 1995 streitig, n\u228\'8amlich Entsch\u228\'8adigung f\u252\'9fr nicht bezogene Ferientage. Diesbez\u252\'9fglich besteht auf Grund der Rechtslage bis Ende 1995 grunds\u228\'8atzlich ein Entsch\u228\'8adigungsanspruch, der n\u228\'8aher abzukl\u228\'8aren und verf\u252\'9fgungsweise zu erledigen sein wird.{\*\bkmkend BGE_126_V_134_138}{\*\bkmkend Opinion}{\*\bkmkend Votum}\par }}