{\rtf1\ansi\ansicpg1252\uc1 \deff0\deflang1033\deflangfe1031{\fonttbl{\f0\froman\fcharset0\fprq2{\*\panose 02020603050405020304}Times New Roman;}{\f3\froman\fcharset2\fprq2{\*\panose 05050102010706020507}Symbol;}{\f5\fswiss\fcharset0\fprq2{\*\panose 020b0604020202020204}HELVETICA;}{\f17\froman\fcharset238\fprq2 Times New Roman CE;}{\f18\froman\fcharset204\fprq2 Times New Roman Cyr;}{\f20\froman\fcharset161\fprq2 Times New Roman Greek;}{\f21\froman\fcharset162\fprq2 Times New Roman Tur;}{\f22\froman\fcharset186\fprq2 Times New Roman Baltic;}{\f47\fswiss\fcharset238\fprq2 HELVETICA CE;}{\f48\fswiss\fcharset204\fprq2 HELVETICA Cyr;}{\f50\fswiss\fcharset161\fprq2 HELVETICA Greek;}{\f51\fswiss\fcharset162\fprq2 HELVETICA Tur;}{\f52\fswiss\fcharset186\fprq2 HELVETICA 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Tschentscher, LL.M.}{\creatim\yr2000\mo12\dy4\hr18\min57}{\revtim\yr2000\mo12\dy4\hr18\min58}{\version1}{\edmins0}{\nofpages1}{\nofwords28}{\nofchars162}{\*\manager Prof. Dr. Axel Tschentscher, LL.M., M.A.}{\*\company Universit\'e4t Bern}{\nofcharsws198}{\vern113}}\paperw11906\paperh16838\margl1417\margr1417\margt1417\margb1134 \deftab708\widowctrl\ftnbj\aenddoc\hyphhotz425\formshade\viewkind1\viewscale80\viewzk2\pgbrdrhead\pgbrdrfoot \fet0{\*\template C:\\Eigene Dateien\\Vorlagen97\\Dfr.dot}\sectd \linex0\headery709\footery709\colsx709\endnhere\sectdefaultcl {\*\pnseclvl1\pnucrm\pnstart1\pnindent720\pnhang{\pntxta .}}{\*\pnseclvl2\pnucltr\pnstart1\pnindent720\pnhang{\pntxta .}}{\*\pnseclvl3\pndec\pnstart1\pnindent720\pnhang{\pntxta .}}{\*\pnseclvl4\pnlcltr\pnstart1\pnindent720\pnhang{\pntxta )}}{\*\pnseclvl5\pndec\pnstart1\pnindent720\pnhang{\pntxtb (}{\pntxta )}}{\*\pnseclvl6\pnlcltr\pnstart1\pnindent720\pnhang{\pntxtb (}{\pntxta )}}{\*\pnseclvl7\pnlcrm\pnstart1\pnindent720\pnhang{\pntxtb (}{\pntxta )}}{\*\pnseclvl8\pnlcltr\pnstart1\pnindent720\pnhang{\pntxtb (}{\pntxta )}}{\*\pnseclvl9\pnlcrm\pnstart1\pnindent720\pnhang{\pntxtb (}{\pntxta )}}\pard\plain \s20\qc\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \b\f5\lang1031\cgrid {BGE 83 II 291\par }\pard\plain \s35\qc\sb120\sa120\widctlpar\adjustright \b\f5\lang1031\cgrid {Bundesgericht\par }\pard\plain \s36\qc\sb120\sa120\widctlpar\adjustright \b\f5\lang1031\cgrid {Urteil\par }\pard\plain \s37\qc\sb120\sa120\widctlpar\adjustright \b\f5\lang1031\cgrid {XX. Monat? html\par }\pard\plain \s24\qc\sb360\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \b\f5\lang1031\cgrid {43. Urteil der I. Zivilabteilung vom 5. Juli 1957 i.S. Br\u252\'9fgger gegen Scheiwiler.\par }\pard\plain \s25\qc\sb360\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \b\f5\lang1031\cgrid {Regeste\par }\pard\plain \s19\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \b\f5\lang1031\cgrid {Aktiengesellschaft.\par }\pard\plain \s19\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \b\f5\lang1031\cgrid {Die Vorschrift gilt auch im Verh\u228\'8altnis zwischen Gr\u252\'9fndern.\par }\pard\plain \s25\qc\sb360\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \b\f5\lang1031\cgrid {Sachverhalt\par }\pard\plain \s23\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \f5\lang1031\cgrid {{\*\bkmkstart BGE_83_II_291_291}A.- Der Beklagte Br\u252\'9fgger kaufte im Dezember 1953 zusammen mit zwei weiteren Beteiligten namens einer zu gr\u252\'9fndenden AG. die Liegenschaften Neugasse 12 und 14 in St. Gallen zum Zwecke der Neu\u252\'9fberbauung. Eine befriedigende L\u246\'9asung setzte die Einbeziehung der hinter den beiden Grundst\u252\'9fcken gelegenen Liegenschaft "Taube" voraus. Die Bestrebungen des Beklagten zum Erwerb auch dieser Liegenschaft waren indessen vorerst erfolglos. Ihr Eigent\u252\'9fmer hatte sich jedoch gegen\u252\'9fber dem Bauunternehmer Scheiwiler (dem heutigen Kl\u228\'8ager) und Dr. Binder von der Firma Grossenbacher & Co., Elektrische Unternehmungen, verpflichtet, f\u252\'9fr eine Gesamt\u252\'9fberbauung auch seine Liegenschaft zur Verf\u252\'9fgung zu stellen, falls die beiden genannten Firmen an dem Bauvorhaben beteiligt sein sollten. Auf Betreiben des Beklagten erkl\u228\'8arten sich der Kl\u228\'8ager und Dr. Binder bereit, bei der vom Beklagten geplanten Gesellschaftsgr\u252\'9fndung mitzuwirken, unter der Bedingung, dass ihre Firmen bei der Ausf\u252\'9fhrung des Bauprojekts mit den einschl\u228\'8agigen Arbeiten beauftragt{\*\bkmkend BGE_83_II_291_291} {\*\bkmkstart BGE_83_II_291_292}w\u252\'9frden. Der Beklagte schloss deshalb am 7. Januar 1954 "f\u252\'9fr die in Gr\u252\'9fndung begriffene Immo-Neugass AG." mit dem Kl\u228\'8ager und der Firma Grossenbacher eine schriftliche Vereinbarung entsprechenden Inhalts. Danach verpflichtete sich die zu gr\u252\'9fndende AG., s\u228\'8amtliche f\u252\'9fr die geplante Neu\u252\'9fberbauung erforderlichen Erd-, Maurer-, Eisenbeton-, Verputz- und Kanalisationsarbeiten mit noch abzuschliessenden besonderen Werkvertr\u228\'8agen an den Kl\u228\'8ager zu vergeben. Laut einem am gleichen Tag abgeschlossenen Zusatzvertrag hatte der Kl\u228\'8ager diese Arbeiten "zu den orts\u252\'9fblichen mittleren Konkurrenzpreisen" zu \u252\'9fbernehmen.\par }\pard\plain \s23\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \f5\lang1031\cgrid {Auf Grund dieser Vereinbarungen kam ebenfalls am 7. Januar 1954 auch der Kaufvertrag \u252\'9fber die Liegenschaft "Taube" zustande.\par }\pard\plain \s23\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \f5\lang1031\cgrid {In einer weiteren Vereinbarung vom selben Tage wurde endlich vorgesehen, dass einer der Gr\u252\'9fnder (Kobelt) dem Kl\u228\'8ager zwei und Dr. Binder drei von ihm selbst zu liberierende Aktien fiduziarisch zu \u252\'9fberlassen habe. Diese Aktien sollten Ende Mai 1954 Kobelt wieder zur\u252\'9fckgegeben werden und damit der Kl\u228\'8ager und Dr. Binder als Aktion\u228\'8are ausscheiden.\par }\pard\plain \s23\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \f5\lang1031\cgrid {Am 11. Januar 1954 wurde die Immo AG. Neugasse gegr\u252\'9fndet. Ihre Statuten sahen wohl die \u220\'86bernahme der drei Kaufvertr\u228\'8age \u252\'9fber die Liegenschaften Neugasse 12 und 14 und "Taube" wie auch eines Mietvertrages vor, den der Beklagte und Kobelt namens der zu gr\u252\'9fndenden AG. mit einem Interessenten abgeschlossen hatten. Die vom Beklagten mit dem Kl\u228\'8ager und Dr. Binder getroffenen Vereinbarungen vom 7. Januar 1954 wurden dagegen weder in den Statuten, noch in der Gr\u252\'9fndungsurkunde, noch im Protokoll der im Anschluss an die Gr\u252\'9fndung abgehaltenen Universalversammlung erw\u228\'8ahnt.\par }\pard\plain \s23\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \f5\lang1031\cgrid {Als im Juni 1954 die Immo AG. Neugasse mit dem Abbruch der Geb\u228\'8aude begann, verlangte der Kl\u228\'8ager von ihr die Erf\u252\'9fllung der mit dem Beklagten getroffenen Vereinbarungen. Die Gesellschaft lehnte jedoch die \u220\'86bernahme{\*\bkmkend BGE_83_II_291_292} {\*\bkmkstart BGE_83_II_291_293}der Vertr\u228\'8age vom 7. Januar 1954 und die \u220\'86bertragung der fraglichen Arbeiten an den Kl\u228\'8ager ab.\par }\pard\plain \s23\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \f5\lang1031\cgrid {B.- Mit Klage vom 7. Februar/23. Mai 1955 forderte der Kl\u228\'8ager gest\u252\'9ftzt auf Art. 645 OR vom Beklagten Ersatz des ihm infolge der Nicht\u252\'9fbertragung der Arbeiten entgangenen Gewinns; dieser betr\u228\'8agt, wie heute nicht mehr streitig ist, Fr. 15'763.50. Der Beklagte bestritt seine Ersatzpflicht.\par }\pard\plain \s23\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \f5\lang1031\cgrid {C.- Das Bezirrksgericht St. Gallen wies mit Urteil vom 25./29. November 1955 die Klage ab. Es nahm an, der Tatbestand des Art. 645 Abs. 1 OR sei zwar an sich gegeben; eine Ersatzpflicht des Beklagten entfalle jedoch, weil in den Vereinbarungen vom 7. Januar 1954 die Zusicherung eines Gr\u252\'9fndervorteils liege und den Kl\u228\'8ager selber eine Mitverantwortung daf\u252\'9fr treffe, dass dessen nach Art. 628 Abs. 3 OR erforderliche Erw\u228\'8ahnung in den Statuten unterblieben sei.\par }\pard\plain \s23\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \f5\lang1031\cgrid {D.- Das Kantonsgericht St. Gallen verneinte das Vorliegen eines Gr\u252\'9fndervorteils, kam aber zum Schluss, dass selbst bei Bejahung dieser Frage die Haftung des Beklagten aus Art. 645 OR gegeben w\u228\'8are. Demgem\u228\'8ass verpflichtete es den Beklagten mit Urteil vom 10. Januar 1957 zur Bezahlung des dem Kl\u228\'8ager erwachsenen Schadens im Betrage von Fr. 15'763.50 nebst 5% Zins seit 23. Februar 1955.\par }\pard\plain \s23\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \f5\lang1031\cgrid {E.- Das Bundesgericht weist die Berufung des Beklagten gegen diesen Entscheid ab, im wesentlichen auf Grund folgender\par }\pard\plain \s25\qc\sb360\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \b\f5\lang1031\cgrid {{\*\bkmkstart Votum}{\*\bkmkstart Opinion}Erw\u228\'8agungen:\par }\pard\plain \s27\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \f5\lang1031\cgrid {1. In erster Linie ist zu pr\u252\'9ffen, ob - unabh\u228\'8angig von der Qualifizierung der Verpflichtung der AG. gegen\u252\'9fber dem Kl\u228\'8ager als Gr\u252\'9fndervorteil - die Voraussetzungen einer Haftung des Beklagten gem\u228\'8ass Art. 645 OR erf\u252\'9fllt sind. Trifft dies zu, so er\u252\'9fbrigen sich n\u228\'8amlich Er\u246\'9arterungen dar\u252\'9fber, ob die vom Beklagten mit dem Kl\u228\'8ager abgeschlossenen{\*\bkmkend BGE_83_II_291_293} {\*\bkmkstart BGE_83_II_291_294}Vertr\u228\'8age vom 7. Januar 1954 \u252\'9fberhaupt der Ordnung des Art. 628 OR unterstehen.\par }\pard\plain \s27\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \f5\lang1031\cgrid {2. Wer vor der Eintragung einer AG. im Namen der Gesellschaft gehandelt hat, haftet nach Art. 645 Abs. 1 OR f\u252\'9fr die dabei begr\u252\'9fndeten Verpflichtungen pers\u246\'9anlich. Die Ordnung bezweckt, einerseits ein Handeln der rechtlich noch nicht zur Entstehung gelangten AG. m\u246\'9aglichst einzuschr\u228\'8anken und anderseits den Vertragsgegner, der sich mit dem in ihrem Namen Handelnden einl\u228\'8asst, zu sch\u252\'9ftzen (BGE 49 II 192 f.). Der zuletzt genannte Schutzzweck wurde in BGE 63 II 298 ff. best\u228\'8atigt und daraus abgeleitet, dass zu den pers\u246\'9anlich Haftenden ausser den unmittelbar am Vertragsschluss beteiligten Personen auch diejenigen zu rechnen seien, mit deren Wissen und Willen jene das Gesch\u228\'8aft namens der Gesellschaft abgeschlossen haben, dass sich also mit anderen Worten diese Haftung sowohl auf die direkt als die indirekt Handelnden erstrecke. In Weiterverfolgung dieses Gedanken wurde sodann in BGE 76 II 165 die Tragweite von Art. 645 OR dahin umschrieben, dass der durch diese Bestimmung begr\u252\'9fndeten strengen Haftung im Interesse der Rechtssicherheit jeder unterstellt werde, der als intellektueller Urheber von Rechtshandlungen anzusehen sei, welche f\u252\'9fr das werdende Gebilde vorgenommen werden.\par }\pard\plain \s23\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \f5\lang1031\cgrid {Art. 645 OR sieht somit zum Schutze dessen, der mit einer erst in Gr\u252\'9fndung befindlichen AG. in rechtsgesch\u228\'8aftliche Beziehung tritt, eine weitgezogene pers\u246\'9anliche Haftung aller vor, die f\u252\'9fr die Gesellschaft irgendwie t\u228\'8atig geworden sind. Aus dem Zweckgedanken dieser Ordnung ergibt sich, dass sie auch im Verh\u228\'8altnis zwischen Gr\u252\'9fndern gelten muss. Schliesst ein Gr\u252\'9fnder mit einem anderen f\u252\'9fr die AG. ohne jeden Vorbehalt Vertr\u228\'8age ab, die ihrem Inhalt nach weder mit dem Gr\u252\'9fndungsvorgang, noch mit dem Zweck der AG. notwendig zusammenh\u228\'8angen, sondern ebensogut mit einem Dritten eingegangen werden k\u246\'9annten, so hat der Handelnde gegen\u252\'9fber dem Mitgr\u252\'9fnder in gleicher Weise wie gegen\u252\'9fber einem aussenstehenden Vertragsgegner daf\u252\'9fr einzustehen, dass die AG. die eingegangene{\*\bkmkend BGE_83_II_291_294} {\*\bkmkstart BGE_83_II_291_295}Verpflichtung erf\u252\'9fllt, sei es durch ihre \u220\'86bernahme gem\u228\'8ass Art. 645 Abs. 2 OR, sei es durch ihre Aufnahme in die Statuten, wo eine solche nach Art. 628 OR erforderlich ist. Der Mitgr\u252\'9fnder, der Vertragspartner der k\u252\'9fnftigen AG. wird, darf sich wie jeder in gleicher Lage befindliche Dritte nach Treu und Glauben darauf verlassen, dass der im Namen der Gesellschaft Handelnde den erw\u228\'8ahnten Obliegenheiten nachkommt. Es besteht kein Grund, den letzteren deswegen von der gesetzlichen Haftung nach Art. 645 OR zu befreien, weil auf der andern Seite ebenfalls ein Gr\u252\'9fnder beteiligt ist, zumal er es in der Hand hat, sich durch die Vereinbarung entsprechender Vorbehalte vor Risiken zu sch\u252\'9ftzen.\par }\pard\plain \s27\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \f5\lang1031\cgrid {3. Nach diesen Grunds\u228\'8atzen sind im vorliegenden Fall die Voraussetzungen der pers\u246\'9anlichen Haftung des Beklagten gegen\u252\'9fber dem Kl\u228\'8ager zu bejahen. Die Vertr\u228\'8age vom 7. Januar 1954 stellen rechtlich Vorvertr\u228\'8age im Sinne von Art. 22 OR dar, die auf den Abschluss von Werkvertr\u228\'8agen zwischen dem Kl\u228\'8ager und der k\u252\'9fnftigen AG. gerichtet waren. Der Beklagte ist die Verpflichtung zum Abschluss dieser Werkvertr\u228\'8age ohne irgendwelchen Vorbehalt zu seinen oder zu Gunsten der k\u252\'9fnftigen AG. eingegangen. Die \u252\'9fbernommenen Verpflichtungen wurden weder vom Zustandekommen der geplanten AG. abh\u228\'8angig gemacht noch davon, dass diese die Vertr\u228\'8age \u252\'9fbernehme oder genehmige. Eine Beschr\u228\'8ankung der Verpflichtung der AG. oder der Haftung des Beklagten wurde nie ins Auge gefasst. Der Beklagte zog eine solche nach seiner Darstellung gar nicht in Betracht, weil er der irrt\u252\'9fmlichen Meinung war, die k\u252\'9fnftige AG. sei durch die getroffenen Vereinbarungen ohne weiteres verpflichtet.\par }\pard\plain \s23\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \f5\lang1031\cgrid {F\u252\'9fr die Haftung des Beklagten spricht auch die Abw\u228\'8agung der Interessenlage der Prozessparteien. Der Anstoss zum Abschluss der streitigen Vertr\u228\'8age ging vom Beklagten aus. Die Gesellschaft, deren Gr\u252\'9fndung er betrieb und f\u252\'9fr die er handelte, ben\u246\'9atigte f\u252\'9fr die Ausf\u252\'9fhrung ihres Bauvorhabens dringend die Liegenschaft "Taube". Diese war aber ohne die Hilfe des Kl\u228\'8agers (und{\*\bkmkend BGE_83_II_291_295} {\*\bkmkstart BGE_83_II_291_296}des Dr. Binder) nicht erh\u228\'8altlich. Als Gegenleistung f\u252\'9fr die zur Erreichung des angestrebten Ziels unerl\u228\'8assliche Mitwirkung bei der Gr\u252\'9fndung der AG. anerbot der Beklagte dem Kl\u228\'8ager die \u220\'86bertragung der im Vertrag vom 7. Januar 1954 genannten Arbeiten. Der Beklagte hat somit durch die Zusicherung von Verpflichtungen der k\u252\'9fnftigen AG. den Kl\u228\'8ager zur Erbringung von Leistungen f\u252\'9fr diese veranlasst. Es war daher Sache des Beklagten, f\u252\'9fr die rechtsgen\u252\'9fgliche Begr\u252\'9fndung dieser Verpflichtungen durch die Gesellschaft zu sorgen. Hat er dies auf Grund eines Rechtsirrtums vers\u228\'8aumt, so hat er auch die Folgen daraus zu tragen.\par }\pard\plain \s23\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \f5\lang1031\cgrid {Dieses Ergebnis widerspricht entgegen der Auffassung des Beklagten nicht Treu und Glauben. Gem\u228\'8ass verbindlicher Feststellung der Vorinstanz ist der Kl\u228\'8ager lediglich fiduziarisch und formell, ohne eigenes Interesse an der AG. und mit zum voraus beschr\u228\'8ankter Dauer als Gr\u252\'9fnder und Aktion\u228\'8ar in Erscheinung getreten. Es wurden ihm fiduziarisch zwei Aktien anvertraut, die durch einen andern Aktion\u228\'8ar zu liberieren waren und die er diesem Ende Mai 1954, also ca. 4 1/2 Monate nach der Gesellschaftsgr\u252\'9fndung, wieder herauszugeben hatte, womit er als Aktion\u228\'8ar ausschied.\par }\pard\plain \s23\sb120\sa120\nowidctlpar\widctlpar\adjustright \f5\lang1031\cgrid {Bei dieser Sachlage kann keine Rede davon sein, dass der Kl\u228\'8ager gem\u228\'8ass der Auffassung des Beklagten durch sein Stillschweigen anl\u228\'8asslich der Gr\u252\'9fndung der AG. seine Rechte verscherzt und deshalb den erlittenen Schaden nach den besonderen Umst\u228\'8anden des Falles selber zu tragen habe. Die geschilderten Umst\u228\'8ande best\u228\'8atigen im Gegenteil, dass es dem Beklagten oblag, f\u252\'9fr die Erf\u252\'9fllung der dem Kl\u228\'8ager gemachten Zusicherungen durch die AG. besorgt zu sein. Es m\u252\'9fsste, wie die Vorinstanz zutreffend ausf\u252\'9fhrt, gegenteils als unertr\u228\'8aglich empfunden werden, wenn der Beklagte und die Immo AG. Neugasse dank der Mitwirkung des Kl\u228\'8agers ihren Zweck erreichen konnten, der Kl\u228\'8ager selber aber leer ausgehen w\u252\'9frde.{\*\bkmkend BGE_83_II_291_296}{\*\bkmkend Opinion}{\*\bkmkend Votum}\par }}